攻城掠地游戏辅助 【封面故事】叶胜男：“游戏模拟器”的侵权认定
摘要：在现行法律体系中，通常认为反不正当竞争法对于著作权法起到补充作用攻城掠地游戏辅助，倘若被诉行为可以纳入著作权法予以保护，就不宜再适用反不正当竞争法予以救济。如果被诉不正当竞争行为与著作权侵权行为系同一行为，其主张被诉不正当竞争行为所产生的损害后果亦未超出著作权侵权损害范围，在被诉行为不构成独立行为及独立后果前提下，该损害结果仅是著作权侵权的损害后果之一，司法不宜再给予双重评价与双重保护。
7月29日，杭州互联网法院审结了首例涉游戏模拟器侵权案，该案在如何界定游戏元素构成作品的认定标准、如何界定游戏功能及其商业模式的保护边界、如何认定游戏中的不正当竞争行为构成要件等方面进行了积极的探索，此案再次引发了产业及法律对于游戏黑产带来的新型侵权模式法律问题的关注。
网络游戏作为综合作品，其中诸多要素可以分别获得法律保护或评价，与之有关的侵权及不正当竞争行为的认定较之一般知识产权案件也更为复杂。而随着相关产业的迅猛发展，游戏作品的知识产权价值越来越高，侵权者的侵权手段也越来越隐蔽。个案中的游戏黑灰产的种类、形态和特征差异很大，网游黑灰产有一套复杂的运作系统，根据性质和作用的不同，法律界一般将网络黑灰产分为上游、中游、下游三个部分。
行业普遍认为“上游”是指为网游黑灰产提供基础工具、素材和渠道的主体，“中游”是指具体网游黑灰产产品服务的提供者，而“下游”主要是网游黑灰产的销售商、需求方和为网游黑灰产提供各类帮助的主体，本文所讨论的“游戏模拟器”大体属于网游黑灰产的“中游”，而“游戏模拟器第一案”为新型游戏模式侵权认定提供了新的思路。
一、简要案情
游戏行业中，“模拟器”通常代指针对特定游戏平台的“虚拟机”，通过软件模拟的手段完全虚拟另一台不同硬件架构游戏平台的软硬件环境，而“游戏模拟器”第一案中的“模拟器”并不涉及任何计算机平台和操作系统的模拟，而是一种游戏辅助软件，通过H5链接以微信小程序方式在网络中传播。
《率土之滨》是网易雷火于2015年推出的一款策略类手机游戏。其游戏主要机制借鉴至世嘉（SEGA）于2012年推出的《三国志CONQUEST-群雄争覇-》。《率土之滨》主要的玩法为：同一服务器的数千玩家共同存在于一张大图中，每个玩家拥有自己的主城与土地，通过搭配武将和武将战法不断战胜土地上的敌方守军，实现领土扩张并获取更多的资源，和同盟成员一起攻城掠地攻城掠地游戏辅助，在赛季结束时占领城池，获得一统天下胜利的策略类游戏。在整个游戏互动机制中，“武将战斗系统”作为核心辅助论坛，主要由武将的数值体系、“战法”的技能体系以及战斗机制构成。其中武将的数值和战法以三国历史中的知名人物为蓝本制作，有超过300名武将，每名武将都根据其人物特点在兵种、兵力上限、攻击、防御、谋略、速度、攻城、攻击范围、COST等属性上有一定的差异，并自带专属的战法。除了自带的战法外，每名武将还能从472种战法中额外学习两个战法。而在战斗体系中的不仅涉及到步兵、骑兵、弓兵三兵种克制，还涉及部队阵型、攻击范围等多方面的要素。可以看到，作为策略游戏，《率土之滨》的游戏要素庞大、机制复杂，玩家需要从游戏初期开始针对该赛季的武将和战法的强度顺序（Tier list）培养武将和战法。在战斗中，玩家还需要根据对手的不同在COST值限制内最大效率地搭配武将和阵容，形成最有效的可选战术（Most effective available tactic，简称Meta），游戏的学习和试错成本较高。而被告吕某某、林某以及杭州某公司所开发的“率土模拟器”正是通过对《率土之滨》整个武将和战法数值系统的全盘复制和对战斗系统最大程度还原，提供了队伍配置、模拟对战、阵容评分和模拟配将等功能。通过这些功能，玩家可任意组合不同等级和兵力的武将、战法并预测对战结果，甚至可以为玩家如何搭配武将提供建议。此外，为了直观展示游戏中的武将，“率土模拟器”通过以线稿还原主要特征和神态的方式复制了《率土之滨》相应的武将形象。
网易公司认为三被告所开发的“率土模拟器”对“武将战法文字内容”和“武将卡牌角色形象”的使用侵害了著作权，模拟对战系统构成不正当竞争，将三被告诉至杭州互联网法院。经审理，杭州互联网法院认可了《率土之滨》游戏武将战法的文字内容和卡牌角色形象构成文字作品和美术作品，应受著作权法保护，但模拟对战系统不构成不正当竞争，判令杭州某公司立即停止侵权行为并赔偿150万元的经济损失。
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